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刑案的翻案技巧

时间:2010-6-6来源:上海刑事辩护律师 作者: 钟涛律师点击:
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刑案的翻案技巧

 

刑事案件“翻案”技巧

—、“翻案”定义
    一般定义:推翻原来的判决、供词,泛指推翻原来的处分、评价等;推翻前人的论断,另立新说。
    刑事案件“翻案”,特指当事人及其法定代理人或者近亲属不服生效判决,通过申诉引起再审,其再审判决对原判决有实质性改变。

二、刑事案件“翻案”的法律前提
    1、认定事实错误;
    2、适用法律错误;
    3、司法人员徇私枉法。
    从以往的情况来看,绝大多数错案都是“认定事实错误”,这种现象可能不会改变。所以,申诉案件,律师还是要将着眼点放在案件事实的。
    《中华人民共和国刑事诉讼法》
    第二百零四条 当事人及其法定代理人、近亲属的申诉符合下列情形之一的,人民法院应当重新审判:
  (一)有新的证据证明原判决、裁定认定的事实确有错误的;
  (二)据以定罪量刑的证据不确实、不充分或者证明案件事实的主要证据之间存在矛盾的;
  (三)原判决、裁定适用法律确有错误的;
  (四)审判人员在审理该案件的时候,有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的。
  第二百零五条 各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定,如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误,必须提交审判委员会处理。

三、刑事案件“翻案”的程序启动
    当事人及其法定代理人或近亲属申诉、检察院抗诉、法院院长发现。
    受理。
    作出再审决定。法院作出再审决定是关键。再审决定,意味着案件进入实质性的再审程序。所以,律师要有很的精力促使案件进入这一程序。

四、刑事再审所关注的问题
    1、关注新证据(有新的证据证明原判决、裁定认定的事实确有错误的)
    刑事再审的新证据,法无明文规定,本人认为应当与民事新证据有区别,从宽掌握为宜。新证据必须具有崭新性和实质性,否则就不具有抵销、吞并、折扣、削弱原有证据的功能。但不能因为求新就否认证据的“三性”(真实性、合法性、关联性)
    2、关注主要证据这间的主要矛盾(据以定罪量刑的证据不确实、不充分或者证明案件事实的主要证据之间存在矛盾的)
主要证据之间的次要矛盾、次要证据之间的矛盾、主要证据与次要证据之间的矛盾都不是我们应当纠缠的。

五、刑事案件再审特点
    1、需要对事实或者证据进行审理一般都是开庭审理。
    律师要说服法官开庭审理案件,从事实入手效果更好。
    2、庭审时,只对新证据或者有异议的原审据以定罪量刑的证据进行质证。
    律师切莫不要在没有争议的问题上浪费时间的精力。
    3、辩论时按“谁不服判谁先发言”原则进行(因此辩护人要作充分准备,不要打无准备之仗)
    原审被告人(原审上诉人)及其法定代理人、近亲属提出申诉的,先由原审被告人(原审上诉人)及其辩护人发表辩护意见,然后由公诉人发言,被害人及其代理人发言。
  被害人及其法定代理人、近亲属提出申诉的,先由被害人及其代理人发言,公诉人发言,然后由原审被告人(原审上诉人)及其辩护人发表辩护意见。
  人民检察院提出抗诉的,先由公诉人发言,被害人及其代理人发言,然后由原审被告人(原审上诉人)及其辩护人发表辩护意见。
  既有申诉又有抗诉的,先由公诉人发言,后由申诉方当事人及其代理人或者辩护人发言或者发表辩护意见,然后由对方当事人及其代理人或辩护人发言或者发表辩护意见。

六、确定再审辩护目标
    再审辩护目标就是辩护律师通过辩护想要达到的结果。
    目标不能暧昧。
    目标不能游移不定。
    目标不能媚俗。
    好的目标可能激发律师的潜能。

七、明确控辩焦点
    控辩焦点就是影响案件结果被控辩双方严防死守、任何情况下都不妥协让步的地方。
    律师要善于提出发现焦点、提出焦点、引导法庭关注焦点。

八、选择突破口
    每类案件都有选择突破口的的规律。
    如故意伤害案件,按从易到难的程序排列,一般为:是否在现场——致伤原因与所持器物是否吻合——指纹、足迹、血迹等同一鉴定——致命伤或者最重的伤谁所为(以上是从客观方面找突破口)
    共谋——故意的形态(以上是从主观方面找突破口)
    一个判决,在客观方面的证据如出现问题,那就是硬伤。要先捅硬伤。
    果律师找不到突破口,那就是律师把案子还没有真正看清楚。还没有找到方向,或者说律师的方向感差。

十、再审案件也要注意将辩护重心前移
    辩护重心前移,也就是辩护工的重心前移。
    在审判阶段辩护重心前移是重点。可以这样说,辩护人在庭审调查阶段无所作为,那么他在辩护阶段无论怎么表现都将是空洞的,甚至是失败的。
    辩护重心前移的方式有:
申请回避
反对
    真正的辩护律师应该是:怀疑一切,并且永远反对!
    对公诉人的诱导性、假设性、推测性、模糊性、无关性发问,辩护律师要及时捕捉信息并果断地提出反对 。
    反对可以稳定当事人情绪,振作当事人信心,整理当事人思路,提醒当事人甚至是证人防范诉讼陷阱。
    辩护律师提出反对,是在公诉人占主导地位时来自辩护席上的一种声音,一种情绪,一种简洁的亢奋表达。
    举一个幽默的例子:
    公诉人问证人:“你刚才说案发那天你到某酒店308房间拜访了被告人,那么他说了什么?”“反对!”辩护律师说:“公诉人在引诱证人,证人不应回答。”接着,公诉人和律师就提问是否存在引诱的问题足足争辩了一个小时,最后法官裁决:反对无效,证人必须回答这个提问。证人答:“没说什么,当时他不在酒店。”
    再举一例:
    公诉人:“下面宣读证人某某的证言。”辩护人:“反对,公诉机关向法庭提交的证据目录中没有某某的证言,不能宣读。”
    程序辩护更有意义,律师更应该重视程序方面的反对。
争辩 
    公诉人同样享有反对权,对公诉人反对的反对就是争辩。
    争辩应当及时。
发问
    发问的对象有多个,当事人,同案被告人、证人、鉴定人员等。
    实践中较多使用的几种问法有:直问,逼问,曲问,明知故问。
  一般情况下,辩护律师向被告人发问是律师在庭审过程中第一次开口亮相,是律师为被告人辩护的开始。
    律师对被告人发问本质上是协助被告人在法庭上作当庭陈述。 无论怎样聪明的人,当他坐在被告席上时,他都会变傻。律师对被告人进行发问,就是要他回归聪明。对于一个地地道道的傻瓜被告人,只要律师设计的发问巧妙,他也会在庭上表现得像一个绝顶聪明的人。
    律师对被告人发问的目的是为律师示证、质证和终结性辩护作铺垫。
律师必须为发问作充分准备:认真阅卷;会见被告人并与被告人进行充分的沟通;拟定书面的发问提纲。
紧紧围绕发问的目的进行发问。
注意发问的方式,尽量避免公诉人的反对和审判人员的制止。当然,有些问题的发问,还要故意引起公诉人的反对和法官的制止,可收到特殊的辩护效果。
要根据庭审情况,及时调整发问的思路和重点
  律师发问时一定要预测答案。 律师如果问“案件发生时你在不在犯罪现场?”对于这样的发问,被告人只能回答“在犯罪现场”或“不在犯罪现场”;但如果律师问“案件发生时,你在什么地方?”被告人的回答就可能多种多样, 律师并不能把握被告人的回答是否会与案件中其他证据相互矛盾。如果被告人辩解说自己不在犯罪现场,在某一具体的地方,这时,可能某一个证人的证言恰好能够证明被告人当时不在这一具体的地方,这种情况下,被告人不在犯罪现场的辩解就很难被审判人员采信。 
    律师发问常犯的错误:
    应付性发问(常见性错误)。
    诱导性发问(立场性错误)。
    错误性发问(经验性错误)。
    发问应当我围绕辩护进行,要么立论要么驳论,有的放矢,不能打无准备之仗。
    为驳论而发问。
    为立论而发问。
补充发问
    这是一个不可小看的工作。
    在有同案多个被告人时显得特别重要和有意义。
同庭对质
  在刑事诉讼中,可以让被告与被告,被告与证人(含被害人),以及证人与证人进行对质。 
质证与及质证过程中的辩论
质证及质证过程中的辩论是律师辩护工作不可分割的一部分,而且是最生动最具有实质意义的一部分。确
发表辩护词前的小结
    赞成什么,
    反对什么;
    同情什么,
    愤怒什么。
    争议焦点是什么。
    庭审调查阶段的成果与遗憾。
    辩护词的中心思想。

    小结:要想“翻案”,眼睛不能盯在案件的细枝末节上,要将原判决存在的致命问题找出来后,用尽一切办法将矛盾铺展在法官面前。
 

 

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   钟涛律师执业以来一贯致力于刑事辩护,对毒品犯罪、暴力犯罪、职务犯罪和经济犯罪深入研究,成功办理大量重大刑事案件,为多起重大毒品案件、经济犯罪案件成功辩护,众多寻衅滋事犯罪、伤害犯罪、走私犯罪等形成经典案例,涉及寻衅滋事、故意伤害、妨害公务、盗窃、危险驾驶罪、诈骗、组织卖淫、开设赌场、贩卖毒品,职务侵占、非法经营、非法吸收公众存款、合同诈骗、集资诈骗、虚开增值税专用发票等类型。理论知识扎实,实践经验丰富,法律判断精准,办案高效,力求为当事人做到利益最大化、风险最小化,许多案件在江苏、浙江、安徽、上海等地产生较大社会影响。

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