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探讨正当防卫的几个问题

时间:2010-1-15来源: 作者: 点击:
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探讨正当防卫的几个问题

来源: 作者:何仕元 日期:07-03-05

  刑法规定的正当防卫,是一种重要的排除犯罪性的行为,它具有两个特点:一是防卫人所实施的防卫行为,都是同违法犯罪行为作斗争的正义,合法行为,不但无害于社会而且有益社会;二是防卫人对不法侵害者的损害是被迫的目的在于维护国家、公共利益,本人或者他人的合法权益免受正在进行的不法侵害,其主观上不具有危害社会的意图。因此,正当防卫不仅不构成犯罪,而且是法律赋予公民的同违法犯罪行为作斗争的一种重要的法律武器。在审判实践中,一般要注意区分以下几个界限。

    一、正确把握正当防卫的具体界限

    1、无刑事责任能力人实施的侵行为与具有刑事责任能力的犯罪分子所实施的不法侵害行为加以区别。对于不满十四周的未成年人或者精神病患者的,侵害行为一般不宜实施正当防卫,因为这部分人属无刑事责任能力的人,他们的犯意与刑事责任能力的人具有根本的区别。因此,在受到他们的侵害时,应尽可能地采取其他方法躲避侵害,只有在迫不得己的情况下,才允许实施正当防卫。如果防卫人对象的刑事责任能力不明知或不可能明知时,也可以实施正当防卫。

    2、正确区分正当防卫与相互斗殴。正当防卫是侵害者明显地实施不法侵害,在双方结束斗殴以后,一方出于报复,又重新主动侵害对方,而对方不愿再行斗殴,退避不予还手,但在无路可退的情况下,确属被迫自己反击的,不能再当作互殴案件对待。如果防卫行为没有过当,则应视为正当防卫。(2)区分正当防卫与互相斗殴,不能单纯以行为人过去有无劣迹,当时是否携带凶器为划分界限,而必须以行为人是否符合正当防卫条件为标准。在审判实践中,往往把一些曾因打架斗殴被拘留过或者有过其他违法犯罪行为或者为了防身而非法携带管制刀具的人所实行的正当防卫,误认为是“互殴”或者“寻衅械斗”。对于这类案件,必须结合具体案情作实事求是的全面分析。

    3、正确区分对故意犯罪与过失犯罪的行为人实施正当防卫。正当防卫要制止的具有意识的不法侵害行为,即故意的行为,而过失犯罪是一种无意识的行为,只有在危害结果实际发生以后,犯罪才能成立,过失犯罪旦成立,因此不存在正当防卫的问题。

    4、由于事实认识错误而对第三者造成损害的,不能认为正当防卫,因事实认识错误而对第三者造成损害的,应按处理“事实认识错误的原则解决。有过失的按过失承担责任,没有过失的,就不负刑事责任。

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   钟涛律师执业以来一贯致力于刑事辩护,对毒品犯罪、暴力犯罪、职务犯罪和经济犯罪深入研究,成功办理大量重大刑事案件,为多起重大毒品案件、经济犯罪案件成功辩护,众多寻衅滋事犯罪、伤害犯罪、走私犯罪等形成经典案例,涉及寻衅滋事、故意伤害、妨害公务、盗窃、危险驾驶罪、诈骗、组织卖淫、开设赌场、贩卖毒品,职务侵占、非法经营、非法吸收公众存款、合同诈骗、集资诈骗、虚开增值税专用发票等类型。理论知识扎实,实践经验丰富,法律判断精准,办案高效,力求为当事人做到利益最大化、风险最小化,许多案件在江苏、浙江、安徽、上海等地产生较大社会影响。

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